Сертификаты резидентности — когда нужны, а когда — нет

Большинство публикаций о сертификате резидентности подробно описывают порядок его получения, апостилирования, перевода и представления в налоговую службу. Это важные аспекты, но в реальной налоговой жизни часто возникают вопросы, выходящие за рамки формальной процедуры. В этой колонке мы сосредоточимся не на техническом алгоритме получения документа, а на практических случаях, когда сертификат: не нужен вообще, существует только в электронной форме, выдается на компанию, которой уже не существует.

Когда сертификат не обязателен

В общем понимании сертификат резидентности — ключ к применению международных конвенций об избежании двойного налогообложения, в соответствии со статьей 103 Налогового кодекса Украины. Но в ряде случаев сам НКУ содержит положения, освобождающие доходы нерезидентов от налогообложения без необходимости применения международного договора.

Например, в соответствии с подпунктом "к" пункта 141.4.1 статьи 141 НКУ, не подлежат налогообложению доходы нерезидентов, полученные в качестве компенсации стоимости товаров, работ или услуг, не относящихся к специально определенным категориям (упомянутым в подпунктах "а" – "й" того же пункта). Если речь идет, например, об оплате юридических услуг нерезидента — компании, не имеющей постоянного представительства в Украине, то такой доход не облагается налогом на репатриацию, и соответственно сертификат резидентности не нужен.

Вспомогательная деятельность ≠ Постоянное представительство

Еще одна ситуация, когда применение конвенции и представление сертификата не является обязательным — это случаи, когда деятельность нерезидента в Украине не образует постоянного представительства (ПП). С 2011 года Налоговый кодекс четко определяет признаки, при которых ПП не возникает. В частности, если представительство ограничивается только хранением, демонстрацией или доставкой товаров, закупкой или сбором информации, или другими подготовительными и вспомогательными действиями, налоговых обязательств у такой структуры не возникает.

До 2011 года налоговая пыталась доказать наличие ПП, даже если деятельность была вспомогательной. Пример — попытки доначисления через командирование сотрудников иностранной компании в Украину. Аргумент заключался в том, что материнская компания, дескать, не является резидентом той страны, с которой заключена конвенция.

Напротив, в более новой практике, как, например, в деле № 640/32099/21 от 2024 года, Верховный Суд поддержал компанию, которая представила британский сертификат резидентности. Он стал определяющим доказательством для применения конвенции с Великобританией и подтверждения, что представительство не является постоянным.

Сертификаты в электронной форме

Цифровизация набирает обороты — все больше налоговых органов в мире переходят на электронные форматы справок. Однако для украинских налоговиков это все еще вызов. Часто приходится доказывать, что электронный документ имеет такую же юридическую силу, как и апостилированный бумажный.

Один из примеров — дело № 420/36344/24, в котором суд встал на сторону компании, представившей сертификат резидентности, распечатанный с сайта грузинской налоговой с идентификатором и QR-кодом. Суд подтвердил, что такой документ является правомерным в соответствии с налоговым законодательством Грузии и положениями конвенции между Украиной и Грузией. Таким образом, налоговое уведомление-решение было отменено.

Аналогично, в ответе ГНС — ИНК от 21.08.2023 № 2605/ИНК/99-00-21-02-02-06 — налоговики подтвердили возможность использования электронной справки из Ирландии, если она заверена нотариусом, легализована и переведена в соответствии с украинскими требованиями.

Сертификат на ликвидированную компанию

Иногда сертификат нужен постфактум — например, во время налоговой проверки или суда, когда речь идет о событиях прошлых лет. В Великобритании (HMRC) предусмотрена возможность выдать сертификат резидентности на уже ликвидированную компанию — если она действовала в релевантный период. Для этого нужно указать точные налоговые годы, за которые нужен документ, и объяснить его цель — например, подтверждение права на освобождение от налогообложения по договору.

Похожие механизмы существуют и в других странах — например, Ирландии и Германии. Это позволяет избежать пробелов в документах, даже если компания уже не ведет деятельности.

Транзитные доходы и бенефициарный владелец

Еще один важный аспект — кто именно должен представлять сертификат. Согласно п. 103.2 НКУ, льготы по конвенции применяются только к фактическому (бенефициарному) получателю дохода. Если компания является лишь транзитной, а деньги поступают дальше — нужно представить сертификат именно бенефициара.

Такой подход важен в структурированных трансграничных операциях, когда номинальный получатель дохода не имеет налогового резидентства в юрисдикции, с которой заключена конвенция. В таких случаях только сертификат реального бенефициара позволяет применить льготную ставку или освобождение.

Ранее Дмитрий Михайленко писал о том Как передать бизнес в иностранный холдинг без налогов в Украине